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中盛實務|信托公司開展股權投資信托業務的相關問題(下)
日期:2016/1/25

導讀:上期“中盛實務”對信托公司開展股權投資信托業務的類型予以介紹,并對以投資為目的的股權投資信托業務的組織形式:直接制、公司制、合伙制分別進行比較。本期針對股權投資信托業務的投資標的,闡述股權投資信托業務中的具體投資方式。而關于股權投資方式的選擇,可以是增資擴股的方式或股權轉讓的方式,也可以是兩種方式的綜合。無論是哪一種方式的選擇,均應依賴于投資方的投資目的,及目標公司原股東的意愿而確定。

二、股權投資信托業務的投資標的

股權投資信托業務的投資標的應為未上市企業、上市公司限售流通股或中國銀監會批準可以投資的其他股權。因證監會對于上市公司限售流通股的發行等即定向增發有明確的規定,且非信托公司常規性業務,故我們僅在此處對于投資標的為未上市企業股權中所涉及的未市公司作出簡單的陳述。

未上市企業,就是公司股份未公開發行的公司,包括有限責任公司、未上市股份有限公司!缎磐泄舅饺斯蓹嗤顿Y信托業務操作指引》(銀監發【2008】45號)第二十三條作出原則性約定,即“本辦法所稱未上市企業,應當符合但不限于下列條件:(一)依法設立;(二)主營業務和發展戰略符合產業和環保政策;(三)擁有核心技術或者創新型經營模式,具有高成長性;(四)實際控制人、股東、董事及高級管理人員有良好的誠信記錄,沒有受到相關監管部門的處罰和處理;(五)管理團隊其有與履行職責相適應的知識、行業經驗和管理能力;(六)與信托公司及其關聯人不存在直接或間接的關聯關系,但按照中國銀監會的規定進行事前報告并按規定進行信息披露的除外!

三、股權投資信托業務中的投資方式

1、投資方式及其對比

股權投資信托業務在確定投資對象后,就涉及到投資目標公司的具體方式即以增資擴股方式或以股權轉讓方式。

投資方式對比一覽表

增資擴股

股權轉讓

交易對象

目標公司

目標公司原股東

目標公司所有者權益

目標公司注冊資本增加,所有者權益增加

目標公司注冊資本未改變,所有者權益未改變

基本程序

股東會決議,且原有股東放棄優先認繳權

股東會決議非必經程序,但須除原股東外的其他股東放棄優先權

交易目的

擴大目標公司經營規模、優化股權結構和比例、提高目標公司資信度和競爭力

獲得目標公司股權,對于目標公司經營、競爭力等不具有實質性影響

稅收問題

不涉及所得稅

若是溢價轉讓,則原股東涉及所得稅

綜上所述,關于股權投資方式的選擇,可以是增資擴股的方式或股權轉讓的方式,也可以是兩種方式的綜合。無論是哪一種方式的選擇,均應依賴于投資方的投資目的,及目標公司原股東的意愿而確定。

2、關于增資擴股過程中的相關事宜

就增資擴股的股權投資方式而言,基于投資方在進行目標公司股權投資時,目標公司的凈資產與注冊資本不對等(即凈資產大于注冊資本、凈資產小于注冊資本二種情形),故而實務操作中即應考慮投資方的持股比例與目標公司權益的匹配問題。

對于凈資產大于注冊資本的情形,處理方式比較簡單,按照實際股權價值確定增資金額,其中,相當于原始股權價值的部分作為注冊資本,超過原有股權價值部分作為股本溢價,列入資本公積,此項操作,無論是法律亦或財務中均不存在任何問題。

對于凈資產小于注冊資本的情形,其處理則比較麻煩。比如,目標公司的注冊資本為1000萬元,其所有者權益總計僅為500萬元。如果投資方想要持有目標公司50%的股份,投資方就必須出資1000萬元,才能符合資本充實原則,但此種操作對于投資方而言顯然有失公允(若信托公司作為股權投資信托項下的投資方,若采取此項操作,則可能涉嫌違背受托人的審慎管理職責);如果投資方按照等價原則出資500萬元,又不符合資本充實原則,違背《公司法》的規定。

對于這個問題,我們認為有三種處理方式:

其一,目標公司的原股東按同比例減資,使注冊資本與所有者權益相等。如上面例子中,目標公司減資500萬元,原股東實際上并沒有從公司抽走資金,減資后再由投資方增資500萬元,獲得50%的股權。但是,減資需要按照《公司法》履行公告、債權人申報、償還債務或向債權人提供擔保等程序,實際操作可行性比較低,且操作程序復雜、周期較長;

其二,目標公司的原股東以象征性價格向投資方轉讓一部分股權,然后投資方再按照注冊資本比例進行增資,從而達到目標公司全體股東的出資對應的所有者權益對等。如上面的例子中,投資方向目標公司增資1000萬元,如果按照所有者權益計算,投資方應當持有66.7%的股權,但是在2000萬的注冊資本中其只占1000萬元,持股比例為50%。此時可以安排原股東將16.7%的股權以1塊錢的價格轉讓給投資公司,這樣,投資方增資1000萬元,卻取得66.7%的股權;

其三,是在增資協議、公司章程等文件中明確對于股東會表決權、公司分紅比例、清算后剩余財產分配比例或順序等方面做出有利于投資者的約定。當然,實踐中還存在通過贈與的方式進行的操作,但贈與有三個問題,一個是涉及到撤銷的風險,二是涉及到稅的問題,三是辦理股權變更的時候比較麻煩,通常會有許多的解釋工作。

四、關于信托公司開展股權投資信托業務的相關規定

與股權投資信托相關監管規定一覽表(僅指信托業務,不包含固有業務)

序號

法規名稱

規定內容

1

《信托公司管理辦法》(2007

第十六條信托公司可以申請經營下列部分或者全部本外幣業務:…(六)作為投資基金或者基金管理公司的發起人從事投資業務…

第二十條信托公司管理運用或處分信托財產時,可以依照信托文件的約定,采取投資、出售、存放同業、買入返售、租賃、貸款等方式進行。中國銀行業監督管理委員會另有規定的,從其規定。

2

《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》(2007

第二十六條 信托公司可以運用債權、股權、物權及其他可行方式運用信托資金。 信托公司運用信托資金,應當與信托計劃文件約定的投資方向和投資策略相一致。

3

《信托公司私人股權投資信托業務操作指引》

(銀監發[2008]45號)

第二條 本指引所稱私人股權投資信托,是指信托公司將信托計劃項下資金投資于未上市企業股權、上市公司限售流通股或中國銀監會批準可以投資的其他股權的信托業務。

  信托公司以信托資金投資于境外未上市企業股權的,應經中國銀監會及相關監管部門批準;私人股權投資信托投資于金融機構和擬上市公司股權的,應遵守相關金融監管部門的規定。

第十五條 信托公司在管理私人股權投資信托計劃時,可以通過股權上市、協議轉讓、被投資企業回購、股權分配等方式,實現投資退出。通過股權上市方式退出的,應符合相關監管部門的有關規定。

第十六條 私人股權投資信托計劃項下的投資不通過公開市場實施股權退出時,股權價格應當公允,為受益人謀取最大利益。

第十七條 信托公司以固有資金參與設立私人股權投資信托的,所占份額不得超過該信托計劃財產的20%;用于設立私人股權投資信托的固有資金不得超過信托公司凈資產的20%。

第十九條 信托公司管理私人股權投資信托,應按照信托文件約定將信托資金運用于股權投資,未進行股權投資的資金只能投資于債券、貨幣型基金和央行票據等低風險高流動性金融產品。

4

中國銀監會《關于支持信托公司創新發展有關問題的通知》

(銀監發[2009]25號)

二、本通知所指以固有資產從事股權投資業務,是指信托公司以其固有財產投資于未上市企業股權、上市公司限售流通股或中國銀監會批準可以投資的其他股權的投資業務,不包括以固有資產參與私人股權投資信托。

五、信托公司以固有資產從事股權投資業務和以固有資產參與私人股權投資信托等的投資總額不得超過其上年末凈資產的20%,但經中國銀監會特別批準的除外。

七、信托公司以固有資產從事股權投資業務,應遵守以下規定:

(一)不得投資于關聯人,但按規定事前報告并進行信息披露的除外;

(二)不得控制、共同控制或重大影響被投資企業,不得參與被投資企業的日常經營。

(三)持有被投資企業股權不得超過5年。

5

《關于進一步規范商業銀行個人理財業務投資管理有關問題的通知》(銀監發【200965號)

十八、理財資金不得投資于境內二級市場公開交易的股票或與其相關的證券投資基金。理財資金參與新股申購,應符合國家法律法規和監管規定。

十九、理財資金不得投資于未上市企業股權和上市公司非公開發行或交易的股份。

二十、對于具有相關投資經驗,風險承受能力較強的高資產凈值客戶,商業銀行可以通過私人銀行服務滿足其投資需求,不受本通知第十八條和第十九條限制。

6

國家發展改革委辦公廳《關于促進股權投資企業規范發展的通知》發改辦財金[2011]2864

(四)投資者人數限制。股權投資企業的投資者人數應當符合《中華人民共和國公司法》和《中華人民共和國合伙企業法》的規定。投資者為集合資金信托、合伙企業等非法人機構的,應打通核查最終的自然人和法人機構是否為合格投資者,并打通計算投資者總數,但投資者為股權投資母基金的除外。

7

《中國銀監會辦公廳關于信托公司風險監管的指導意見》(銀監辦發[2014]99號)

大力發展真正的股權投資,支持符合條件的信托公司設立直接投資專業子公司。鼓勵開展并購業務,積極參與企業并購重組,推動產業轉型。

8

《中國銀監會辦公廳關于加強信托公司房地產、證券業務監管有關問題的通知》(銀監辦發【2008265號)

一、(一)…嚴禁以投資附加回購承諾、商品房預售回購等方式間接發放房地產貸款…

9

《中國銀監會關于信托公司開展項目融資業務涉及項目資本金有關問題的通知》(銀監發【200984號)

二、…前述債務性集合信托計劃資金包括以股權投資附加回購承諾(含投資附加關聯方受讓或投資附加其他第三方受讓的情形)等方式運用的信托資金。

信托公司按照《信托公司私人股權投資信托業務操作指引》開展私人股權投資信托業務時,約定股權投資附加回購選擇權的情形不適用前款規定。

此外,亦有些規定未以書面的形式作出,而是以窗口指導的形式體現,如:對于信托公司以固有資產持有擬上市企業股份IPO,證監會予以認可的,即上會前無需對信托公司持股進行清理;而對于信托計劃股權投資,證監會窗口指導要求在上會前必須對信托計劃持股進行清理。

除上述關于信托公司開展股權投資信托有關的監管規定外,《公司法》、《合伙企業法》等普通法及其他特別法及其他規范性文件的規定亦在信托公司開展該項業務時適用。

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