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中盛實務|信托公司開展股權投資信托業務的相關問題(上)
日期:2016/1/25

信托公司開展股權投資信托業務在我國起步較早,近幾年受益于配套制度的不斷完善而發展迅猛。信托公司開展股權投資信托業務起源于新“兩規”的出臺。2007年3月,銀監會出臺《信托公司管理辦法》和《集合資金信托計劃管理辦法》,明確提出銀監會將優先支持信托公司開展私募股權投資信托、資產證券化等創新類業務。新“兩規”出臺后不久,信托公司開始股權投資信托業務的嘗試。

2008年6月,銀監會印發的《信托公司私人股權投資信托業務操作指引》確立了信托公司在此項業務中的職責和義務;之后,2009年銀監會下發《關于支持信托公司創新發展有關問題的通知》,再次鼓勵信托公司參與私人股權投資業務。信托公司在此類業務的嘗試過程中,不斷優化產品設計,在產品退出方式和風險控制手段上也進行了更多的嘗試。

一、股權投資信托業務的類型

以股權投資信托的投資目的的不同,區分為代持股型股權投資信托、以投資為目的的股權投資信托。

(一)代持股型股權投資信托

1、基于實際股東不愿公布其關于目標公司股東身份等原因,通過信托/信托計劃持有目標公司股權

1委托人以資金認購信托單位,受托人以信托資金認購目標公司新增注冊資本或受讓目標公司原股東股權;

2委托人以目標公司股權認購信托單位,受托人對于初始信托財產進行管理運用、處分,成為目標公司股東。

2、信托代持股與典型意義(即公司法規定的)代持股的對比

信托代持股

典型意義代持股

受托人資格

信托公司

一般民事主體

法律關系

委托人與受托人構成信托法律關系

委托人與受托人構成委托代理法律關系,即隱名股東、顯名股東

功能

信托持股具有獨立性(包括與委托人的財產、與受托人的固有財產、與受托人管理的其他財產),具有破產隔離功能

不具有獨立性,即與委托人的財產不具有獨立性,不具有破產隔離功能;存在因受托人原因導致股權被查封等風險

投資利益

信托利益

目標公司分紅或清算后分配的剩余財產

利益獲得路徑

目標公司向受托人分紅,受托人向委托人(受益人)分配信托利益

目標公司向受托人分紅或分配清算后的剩余財產,受托人代委托人獲得

費用

目標公司向受托人分配的財產形成信托財產,信托財產承擔信托報酬等費用

委托人向受托人支付約定的代理費用

(二)以投資為目的的股權投資信托

1、組織形式:直接制、公司制、合伙制

直接制,即信托公司直接以信托資金投資目標公司股權(增資擴股、股權受讓),從而持有目標公司股權。

公司制,即信托以信托資金投資設立一個公司,再以該公司的名義投資目標公司股權,從而持有目標公司股權。

合伙制,即信托公司以信托資金認購有限合伙企業有限合伙份額,有限合伙人以全部或全部合伙人出資投資目標公司股權,從而持有目標公司股權。

2、組織形式的對比

組織形式對比一覽表

直接制

公司制

合伙制

主體

信托計劃受托人、目標公司、目標公司其他股東

信托計劃受托人、特殊目的公司(SPV)其他股東、目標公司、目標公司其他股東

信托計劃受托人、有限合伙企業(PE)、普通合伙人(GP)、其他有限合伙人(LP)、目標公司、目標公司其他股東

法律關系

信托公司(作為受托人)與目標公司構成股權投資法律關系

信托公司與SPV構成股權投資法律關系,SPV與目標公司構成股權投資法律關系

信托公司與PE構成合伙出資法律關系,PE與目標公司構成股權投資法律關系

信托公司身份

受托人、目標公司股東

受托人、SPV股東

受托人、PE之LP

信托公司職責

獨立負責信托資金的投資運作(亦可以聘請第三方財務顧問)

對SPV控股,對于公司、項目的投資職責大

對SPV不控股,對于公司、項目的投資職責小

GP執行合伙事務

LP不執行合伙事務,不對外代表PE

關于信托公司的要求

直接投資,要求受托人具備股權投資運作能力、項目管理能力等

若為控股,則須受托人具備股權投資運作能力、項目管理能力等

若為參股,則對于上述能力的要求相應降低

若GP為受托人控制,則須受托人具備股權投資運作能力、項目管理能力等

若GP為非關聯第三方,則對于上述能力的要求相應降低

對于項目、目標公司的控制性

若為控股,強

若為參股,弱

若GP可控,強

若GP不可控,弱

資金流向

信托專戶→目標公司賬戶

信托專戶→SPV→目標公司賬戶

信托專戶→PE賬戶→目標公司賬戶

期間收益分配

目標公司股權分紅作為信托財產

目標公司向SPV分紅,SPV再向信托計劃分紅,因涉及法定公積等的提取,信托計劃可分配財產減少

目標公司向PE分紅,PE向信托計劃分配

PE清算前,合伙人不得分割合伙財產,存在被回撥的可能

信托公司收入

固定報酬及/或浮動報酬

固定報酬及/或浮動報酬

固定報酬及/或浮動報酬

稅收問題

不收稅(截至目前,信托稅費制度未出臺

目標公司向SPV分紅,涉及企業所得稅

SPV向信托計劃分紅,不收稅(截止目前)

目標公司向PE分紅,不涉稅

PE向合伙人分紅,涉及所得稅

目標公司IPO的影響

影響,證監會要求清理信托股權

不影響

PE備案,不影響

PE不備案,影響

備案要求

信托計劃成立后10個工作日內向監管機構報告

信托計劃成立后10個工作日內向監管機構報告

GP登記,PE備案

退出的方式

轉讓、減資、終止清算

轉讓、減資、終止清算

轉讓、退伙、終止清算

退出后的影響

PE期間退出,對于退伙前的原因發生的PE債務,以其退伙時從PE取回的財產承擔責任

PE終止退出,無

(未完待續)

敬請期待信托公司開展股權投資信托業務的相關問題》

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